Предмет договора оказания услуг: существенные и дополнительные условия. Существенные условия договора: комментарий к новой редакции ст.432 ГК РФ Что указывать в предмете договора
Путеводитель по договорной работе. Поставка. Рекомендации по заключению договора
1. Предмет договора поставки
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА ПОСТАВКИ
Основное условие, которое необходимо согласовывать в договоре поставки при любых обстоятельствах, - это его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Предметом договора поставки являются товары, производимые или закупаемые поставщиком и приобретаемые покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях, не связанных с личным, семейным и другим подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Договор поставки является разновидностью договора купли-продажи. Поэтому в соответствии с п. 5 ст. 454 ГК РФ к нему применяются общие нормы закона о договорах купли-продажи (§ 1 гл. 30 ГК РФ), если иное не установлено правилами о договорах поставки (§ 3 гл. 30 ГК РФ). Поскольку в отношении предмета договора поставки специальными правилами не установлено иное, при согласовании данного условия сторонам договора следует руководствоваться общими положениями о договорах купли-продажи (ст. ст. 455 , ГК РФ).
В соответствии с указанными статьями условия договора поставки о предмете (товаре) считаются согласованными, если позволяют определить наименование и количество товара.
Чтобы правильно сформулировать в договоре поставки условия о правах и обязанностях сторон, подробно изложите, какие именно действия они должны совершить. Укажите, какие действия совершает поставщик-продавец, чтобы исполнить обязанность по передаче товара (например, доставить товар). Подробнее об этом см. п. 8.2 настоящих Рекомендаций. Для покупателя установите обязанность оплатить товар. По данному вопросу см. п. 7 настоящих Рекомендаций.
Если условие о предмете договора не согласовано
5. Требования к определению предмета договора возмездного оказания услуг
Статья 779 ГК РФ, содержащая определение договора возмездного оказания услуг, лишь частично раскрывает понятие "услуги". Под услугами, согласно данной норме, понимается совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности. Поэтому на практике возникает вопрос: что должно быть определено в предмете договора возмездного оказания услуг, чтобы это условие суд признал согласованным?
5.1. Вывод из судебной практики: По вопросу о том, необходимо ли указывать в договоре возмездного оказания услуг конкретные действия, которые должен совершить исполнитель для заказчика, существует две позиции судов.
Позиция 1. В договоре должны быть указаны вид и объем услуг, т.е. конкретные действия, которые исполнитель обязан совершить для заказчика.
Судебная практика:
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.12.2009 по делу N А43-19998/2009
"...Как следует из материалов дела, ОАО "Заря" (исполнитель) и ООО "Химпром-Волга" (заказчик) подписали договор на оказание услуг общехозяйственного назначения от 01.01.2007 N 25/07, по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику комплекс услуг общехозяйственного назначения, а также осуществлять необходимые мероприятия, связанные с оказанием услуг, согласованными сторонами в перечне (приложение N 1), являющемся неотъемлемой частью договора.
В информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.09.99 N 48 разъяснено, что договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. При оценке договора и определении его предмета суд может также исходить из предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (пункт 1).
Следовательно, существенным условием, названным в законе, для договора возмездного оказания услуг является его предмет.
Из условий пункта 1.2 и приложения N 1 к договору представляется возможным установить, какие именно действия должны быть совершены ОАО "Заря" для ООО "Химпром-Волга", что свидетельствует о согласовании сторонами предмета договора..."
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.04.2009 по делу N А29-6050/2008
"...В материалы дела не представлены приложения к договору, в связи с чем невозможно установить виды и объемы коммунальных услуг, которые должны быть оказаны Обществом для Предпринимателя, что свидетельствует об отсутствии согласования сторонами предмета договора.
Таким образом, суды обеих инстанций правомерно признали договор на предоставление коммунальных услуг от 01.01.2008 N 9/А-2008 незаключенным в установленном законом порядке и отказали в удовлетворении требования о взыскании неустойки, основанного на пункте 5.3 этого договора..."
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.11.2003 N Ф08-4216/2003 по делу N А53-17566/02-С4-10
"...Договор от 30.10.2000 N 12/2 на оказание правовых услуг не содержит всех предусмотренных в соответствии со статьями 779 - 781 Гражданского кодекса Российской Федерации существенных условий, характерных для договора данного вида.
Сторонами в договоре не определен объем подлежащих оказанию услуг, сроки исполнения, порядок передачи результата услуг заказчику, стоимость конкретных видов услуг (деятельности исполнителя)..."
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.2007 N Ф04-2259/2007(33444-А45-39) по делу N А45-14171/2006-5/394
"...К существенным условиям договора на возмездное оказание услуг законодатель относит предмет договора, то есть вид (перечень) услуг, те конкретные действия, которые в силу ст. 780 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель должен совершить для заказчика.
При отсутствии перечня услуг договор в силу ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации считается незаключенным..."
Постановление ФАС Московского округа от 01.12.2009 N КГ-А40/11809-09 по делу N А40-4104/09-3-41
"...Суд кассационной инстанции считает, что вывод судов об удовлетворении иска в полном объеме не может быть признан обоснованным, поскольку при рассмотрении дела судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора и не применены подлежащие применению нормы материального права.
Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или совершить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Согласно предмету договора N 29/108-К от 29.10.2008 на оказание консультационных услуг, заказчик поручает, а исполнитель обязуется оказать консультационные услуги по подготовке пакета документов для участия заказчика в конкурсах (аукционах, тендерах), проводимых в городе Москве, указанных в заявке (карте конкурса) Заказчика, принятой Исполнителем, согласно Приложению N 1 к Договору.
Таким образом, из пункта 1.1 договора усматривается что перечень и объем подлежащих оказанию услуг на основании договора N 29/108-к от 29.10.2008, должны быть указаны в Приложении N 1 к договору.
Между тем, Приложение N 1 к договору в материалах дела отсутствует.
Вопрос о том, подписывалось ли сторонами данное Приложение, судом не исследовался.
В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Поскольку при разрешении спора, основанного на договоре возмездного оказания услуг, суду необходимо устанавливать характер и виды услуг, которые исполнитель обязан оказывать по заданию заказчика, их объем, то вывод суда о заключенности договора при отсутствии Приложения N 1 к договору сделан без исследования вопроса о согласовании сторонами предмета договора.
При изложенном, суд кассационной инстанции находит принятые по делу судебные акты в части удовлетворения первоначального иска незаконными и на основании ст. 288 АПК РФ подлежащими отмене, а дело в этой части направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции..."
Постановление ФАС Московского округа от 23.06.2009 N КГ-А41/5294-09 по делу N А41-21672/08
"...Суд применил положения статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия), а заказчик обязуется оплатить эти услуги, и пришел к выводу, что сторонами согласованы существенные условия договора, в частности, определяющие его предмет - осуществление исполнителем деятельности по эксплуатации находящегося в аренде заказчика теплоэнергетического оборудования, предназначенного для теплоснабжения потребителей Пушкинского района. Суд исходил из того, что перечень оборудования определен приложением к договору аренды от 01 июня 2005 года, а объем услуг представлял собой деятельность истца по оказанию всего комплекса услуг, направленных на эксплуатацию теплоэнергетического оборудования Пушкинского района, находящегося в аренде у заказчика..."
Постановление ФАС Московского округа от 05.05.2006, 27.04.2006 N КГ-А40/3433-06 по делу N А40-36003/05-27-159
"...По смыслу ст. ст. 779, 781 ГК РФ услуги могут выражаться либо в действиях, не имеющих материального воплощения, либо в действиях, приносящих определенный результат.
Предметом заключенных сторонами договоров являются охранные услуги, которые могут считаться надлежащим образом оказанными только при условии обеспечения исполнителем сохранности, в данном случае, имущества на объектах заказчика..."
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.11.2009 по делу N А66-803/2009
"...В соответствии с пунктами 1.1 и 3.2 Договора ООО "ГеоЛайн" (исполнитель) обязалось выполнить полевые работы и оформить землеустроительное дело по межеванию земельных участков площадью 3 085,6 га, принадлежащих истцу на праве постоянного (бессрочного) пользования, и площадью 2 709 га, принадлежащих истцу на праве долевой собственности, а ООО "Заря" (заказчик) - оплатить эти работы на основе цены, указанной в пункте 4.1 Договора.
Суды первой и апелляционной инстанций обоснованно квалифицировали Договор как договор возмездного оказания услуг.
Вместе с тем, вывод судов о том, что Договор нельзя признать заключенным, является правильным в связи со следующим.
Кроме того, в соответствии с пунктом 1.1 Договора в его предмет входит выполнение ООО "ГеоЛайн" полевых работ, однако их перечень и объем сторонами не согласован, в связи с чем следует признать, что сторонами не достигнуто соглашение о предмете Договора..."
Постановление ФАС Уральского округа от 06.07.2009 N Ф09-4665/09-С5 по делу N А07-15278/2008-Г-ВЕГ
"...Суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в материалы дела договоры от 17.03.2006 N 003 и N 004, сделал обоснованный вывод о том, что данные договоры являются заключенными, поскольку сторонами согласованы вид оказываемых ответчиком истцу услуг, стоимость и срок их выполнения.
Так, условия договора оказания услуг от 17.03.2006 N 003 позволяют определить перечень работ по уходу за крупнорогатым скотом: уход, кормление, уборка коровников, вывоз навоза, очистка территории коровников. Стоимость оказываемых услуг составляет 400 162 руб. 39 коп. (п. 3 договора). Срок действия договора определен сторонами с 17.03.2006 по 10.04.2006 (п. 10 договора).
Перечень и стоимость услуг, выполняемых ответчиком по договору от 17.03.2006 N 004 по уборке (очистке) территории, определен сторонами в приложении к данному договору: очистка территории кооператива "Заря" от мусора и очистка дорог от снега (л. д. 84). Исполнитель обязан приступить к исполнению обязательств по данному договору 17.03.2006, срок окончания работ по очистке территории - 17.03.2016 (п. 3 договора).
Поскольку стороны надлежащим образом согласовали условия договоров оказания услуг от 17.03.2006 N 003 и N 004, являющиеся существенными для договоров данного вида, оснований для признания указанных договоров незаключенными не имеется. В удовлетворении исковых требований судом апелляционной инстанции отказано правомерно..."
Постановление ФАС Центрального округа от 24.09.2009 N Ф10-3980/09 по делу N А08-8122/2008-19
"...К существенным условиям договора возмездного оказания услуг закон относит условие о предмете договора. Предметом договора возмездного оказания услуг является совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности.
Довод заявителя о незаключенности договора от N 9 от 03.10.2007 г. в связи с несогласованием сторонами существенных условий договора, уже был предметом рассмотрения судов и правомерно отклонен ими.
Исходя из буквального толкования условий договора, суды пришли к выводу о том, что он является договором возмездного оказания услуг и указали на то, что стороны согласовали существенные условия договора, определяющие его предмет - уборка посевов свеклы 150 га, т.е. в договоре стороны согласовали конкретное количество площадей, подлежащих уборке, стоимость 1 га сахарной свеклы..."
Постановление ФАС Центрального округа от 20.02.2008 N Ф10-162/08 по делу N А09-8404/06-14
"...Расценивая спорный договор на предмет наличия в нем существенных условий, суд указал, что предметом договора возмездного оказания услуг по смыслу ст. 781 Гражданского кодекса Российской Федерации является вид услуг, конкретные действия, которые исполнитель должен совершить для заказчика.
Между тем, установить из содержания подписанного сторонами договора, какие именно виды деятельности (либо действия) обязались осуществлять в отношении друг друга стороны и каков порядок предоставления услуг и их оплаты, не представляется возможным..."
Позиция 2. Для определения предмета договора возмездного оказания услуг достаточно указать в нем определенную деятельность исполнителя без объема услуг.
Судебная практика:
Примечание: В приведенном ниже информационном письме суд указывает на возможность и порядок определения объема оказываемых услуг при отсутствии соответствующего условия в договоре. Следовательно, договор, в котором не определен объем оказываемых услуг, может считаться заключенным.
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг"
"...1. В соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
При рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации)..."
Примечание: Под определением конкретной деятельности судом, видимо, понимается указание в договоре только вида деятельности исполнителя.
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31.08.2009 по делу N А26-5090/2008
"...По смыслу положений пункта 1 статьи 779 ГК РФ и пункта 1 статьи 781 ГК РФ договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон (статья 431 ГК РФ).
Договором определены услуги, которые обязался оказать истец (предоставление строительной техники) и на оплате которых он настаивал, что не позволяет сделать вывод о незаключенности Договора..."
5.2. Вывод из судебной практики: Если в договоре или акте приема-передачи стороны указали слишком общее определение услуг (неясно, какие конкретно действия или какую деятельность обязуется выполнить заказчик), то условие о предмете является несогласованным.
Судебная практика:
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.11.2009 по делу N А11-1174/2009
"...Как видно из материалов дела и установил суд, между Предпринимателем и Обществом был заключен договор возмездного оказания услуг по заключению договора купли-продажи недвижимости от 20.06.2008. По условиям указанного договора посредник (Предприниматель) по поручению заказчика (Общество) обязался оказывать информационно-посреднические услуги с целью законного приобретения заказчиком недвижимого имущества - двухкомнатной квартиры, расположенной по адресу: г. Владимир, ул. Диктора Левитана, д. 55, кв. 51, стоимостью 2 000 000 рублей, а заказчик обязался в срок до 15.07.2008 приобрести недвижимость по цене и на условиях договора у лица, указанного посредником, и оплатить услуги посредника в размере 200 000 рублей.
Анализ спорного договора показывает, что соглашение относится к договору возмездного оказания услуг, регулирование которого осуществляется в соответствии с главой 39 Кодекса.
В соответствии со статьями 779 и 781 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить их в сроки и в порядке, которые указаны в соглашении. Из содержания указанных норм следует, что существенным условием, названным в законе, для данного договора является его предмет.
В связи с отсутствием соглашения сторон о предмете договора возмездного оказания услуг суды первой и апелляционной инстанций сделали правильный вывод о его незаключенности.
Норма об обязательном согласовании предмета договора возмездного оказания услуг, то есть перечень действий, необходимых и достаточных для оказания посреднических услуг, является императивной.
Таким образом, обжалуемые судебные акты соответствуют нормам материального права, изложенные в них выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов в любом случае, судом округа не установлено. Кассационная жалоба индивидуального Предпринимателя не подлежит удовлетворению..."
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.06.2009 по делу N А17-6129/2008
"...Удовлетворяя исковые требования, арбитражный суд квалифицировал договор от 07.06.2007 N 42 как договор возмездного оказания услуг и исходил из незаключенности названного договора в связи с несогласованностью существенного условия о предмете договора, а также из недоказанности ответчиком факта оказания услуг на предъявленную и подтвержденную соответствующими доказательствами сумму.
В договоре от 07.06.2007 N 42 отсутствуют данные, позволяющие определенно установить содержание и объем консультационных услуг и услуг по проведению исполнителем социологического опроса, также не имеется надлежащего документального подтверждения оказания таких услуг..."
Постановление ФАС Московского округа от 07.08.2009 N КГ-А40/6883-09 по делу N А40-53905/08-9-608
"...Разрешая спор, суды установили, что между ответчиком (исполнителем) и истцом (заказчиком) заключен договор N МШЗМ-239/07 от 21 декабря 2007 г., с дополнительными соглашениями, в соответствии с которым исполнитель обязался отказаться от права аренды и оказать услуги по содействию в переоформлении заключенного между ОАО "Московский шинный завод" и ЗАО "Московский шинный завод "Континенталь" договора субаренды от 31 октября 2003 г. в договор аренды земельного участка под производственным корпусом "А", а истец обязался принять и оплатить вышеперечисленные услуги.
Суды определили правовую природу договора, как договора возмездного оказания услуг и признали договор заключенным. Суды квалифицировали заключенный между истцом и ответчиком договор как договор возмездного оказания услуг, правовое регулирование которого предусмотрено главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Как указано в судебных актах перечень услуг, являющихся предметом спорного договора, содержится в пункте 1.1 договора, при этом сам перечень суды не излагают, но, как отмечено в решении, в этом перечне отсутствует подробное описание действий, которые должен совершить ответчик с целью выполнения принятых обязательств.
Суды указывают, что в разделе 2 договора в редакции дополнительного соглашения от 31 января 2008 г. определен перечень документов, которые должны быть получены истцом в результате деятельности ответчика...
По оценке апелляционного суда в этом разделе договора стороны конкретизировали те юридически значимые действия, которые ответчик должен совершить в целях достижения для истца полезного эффекта, имеющего потребительскую ценность и выраженного в предоставлении документов.
Спецификой договора возмездного оказания правовых услуг, в частности, является то, что в соответствии с этим договором "совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности" направлено на отстаивание интересов услугополучателя в судах и иных государственных (юрисдикционных) органах, обязанных, как правило, принять решение в отношении заявленного требования. Поэтому интересы заказчика, зачастую не ограничиваясь предоставлением собственно правовых услуг исполнителем, заключаются в достижении положительного результата его деятельности (удовлетворение иска, жалобы, получение иного благоприятного решения), что выходит за предмет регулирования по договору.
С учетом изложенного суд кассационной инстанции считает вывод судов о согласовании сторонами предмета договора и о заключенности договора возмездного оказания услуг без установления путем толкования договора по правилам статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации тех конкретных действий (деятельности), которые поручалось осуществить исполнителю, является необоснованным..."
Постановление ФАС Поволжского округа от 02.04.2008 по делу N А57-9341/07-20
"...Как видно из материалов дела, 01.03.2006 между МУП "ЕРКЦ г. Саратова" и МОФ "Идеология" заключен договор N 51/06, в соответствии с пунктом 1.1 которого МОФ "Идеология" (Исполнитель) принимает на себя обязательство оказывать по заданию МУП "ЕРКЦ г. Саратова" (Заказчик) консалтинговые услуги в области управления и информационного сопровождения в соответствии с потребностями и запросами Заказчика.
За период с марта по ноябрь 2006 года подписаны акты сдачи-приемки работ по договору от 01.03.2006 N 51/06 на сумму 649900 руб., которая оплачена истцом ответчику, что подтверждается платежными поручениями.
Оценив содержание договора от 01.03.2006 N 51/06, суды установили, что в нем не определен конкретный перечень услуг и работ. Акты сдачи-приемки выполненных работ, на которые МОФ "Идеология" ссылается как на доказательства подтверждения факта выполнения работ, не позволяют определить какие именно работы, услуги были оказаны ответчиком; сделать вывод о выполнении конкретных видов и объемов работ невозможно.
Учитывая изложенное, суды пришли к обоснованному выводу о том, что договор от 01.03.2006 N 51/06 является незаключенным..."
Постановление ФАС Уральского округа от 04.04.2006 N Ф09-2309/06-С5 по делу N А60-21568/05
"...21.11.2003 стороны подписали договор N 127, в соответствии с условиями которого ОАО "Теплоизоляция" поручает ООО "Актис" выполнить работу по погашению задолженности с предприятиями согласно приложению в течение ноября - декабря 2003 г.
Согласно п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре (п. 1 ст. 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Из содержания договора и приложения к нему не представляется возможным определить, что является предметом договора от 21.11.2003 N 127, какие именно конкретные действия или деятельность должен выполнить исполнитель по заданию заказчика. Следовательно, сторонами не достигнуто соглашение о предмете договора, в связи с чем договор от 21.11.2003 N 127 нельзя признать заключенным, оснований для взыскания долга и неустойки по названному договору у судов не имелось..."
Постановление ФАС Уральского округа от 19.01.2006 N Ф09-4457/05-С6
"...Как установлено судом, подписанный между сторонами договор является договором возмездного оказания услуг.
Согласно материалам дела, предметом спорного договора является выполнение работ по проверке долгов "ответчика" за период с 01.08.2002 по 31.12.2004. Наименование "ответчика" в договоре не указано, конкретные действия или деятельность, которые должен выполнить исполнитель по заданию заказчика, сторонами не определены, таким образом, сторонами не достигнуто соглашение о предмете договора. Следовательно, договор от 09.12.2004 N 99 является незаключенным..."
| " |
31.01.2018
Каждый человек, вступающий в имущественные отношения, сталкивается с необходимостью заключения гражданско-правовых договоров. Письменный договор потребуется, если вам необходимо купить или продать квартиру, дачу, автомобиль, снять коммерческое или жилое помещение, получить заём или кредит, заказать выполнение тех или иных работ, воспользоваться образовательными, туристическими, медицинскими, юридическими, страховыми и прочими услугами и т.п.
На практике лицо, подписывающее договор, далеко не всегда является соавтором его текста. В очень многих случаях условия договора определены заранее и должны просто приниматься другой стороной без изменений (см. напр., «договор присоединения» и иные предусмотренные законом аналогичные случаи).
В настоящем материале мы обозначим некоторые значимые правила, которые следует принимать во внимание, если договор составляется самими сторонами, имеющими возможность согласовать между собой необходимые им условия и детали.
Главное о договоре
Приступая к составлению договора, важно иметь в виду ряд исходных моментов, касающихся договорных отношений вообще.
- Договор – это соглашение двух или нескольких лиц, устанавливающее их гражданские права и обязанности. Это не просто «формальность», а документ, юридически фиксирующий объём прав и обязанностей – ваших и вашего контрагента. Наличие грамотно составленного договора до некоторой степени защищает вас и ваши средства в отношениях с партнёром и облегчает, в случае необходимости, судебную защиту ваших интересов.
- Договор – это сделка , поэтому к договорам применяются предусмотренные Гражданским кодексом РФ (далее – ГК РФ) положения о сделках, включая требования к их форме и основания для признания их недействительными.
- Законом закреплён принцип свободы договора , в соответствии с которым стороны определяют условия договора по своему усмотрению, а понуждение к заключению договора не допускается.
- В то же время, договор должен соответствовать нормам закона и иных правовых актов.
- Договор заключается посредством направления оферты (предложения) одной из сторон и её акцепта (принятия предложения) другой стороной.
- Чаще всего договоры заключаются в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Так, в письменной форме заключаются все договоры между юридическими лицами, договоры между юридическими лицами и гражданами, договоры между гражданами на сумму более десяти тысяч рублей (а иногда – независимо от суммы). Определённые виды договоров требуют нотариального удостоверения (например, отчуждение долей в ООО) или государственной регистрации (например, купля-продажа недвижимости).
Составление договора
Подготовка к составлению договора включает в себя переговоры будущих сторон, согласование их позиций и сбор всей имеющей значение для договора фактической и юридической информации. Текст договора может быть составлен одной стороной и предоставлен для изучения и правки другой стороне. Затем все согласованные условия договора облекаются в итоговую юридически корректную письменную форму, с учётом высказанных обеими сторонами требований и пожеланий (кроме неправомерных или заведомо нереализуемых).
Структура и объём договора всегда зависят от конкретной ситуации. В самом общем случае договор может содержать следующие положения:
- наименование (вид) договора;
- дата, номер (иногда также место заключения договора);
- преамбула;
- предмет договора;
- права и обязанности сторон;
- сроки исполнения обязательств;
- цена договора и порядок расчетов;
- ответственность сторон и обстоятельства непреодолимой силы;
- порядок изменения и расторжения договора;
- порядок разрешения споров;
- применимое право (для международных контрактов);
- другие условия, необходимые по закону или включённые по желанию сторон;
- адреса и реквизиты сторон;
- подписи сторон.
Деление текста договора на разделы, пункты, подпункты и абзацы должно быть логичным и обеспечивать удобство чтения и поиска нужных положений.
При необходимости одновременно с договором, составляются дополнительные документы, являющиеся его неотъемлемой частью (напр., форма акта приема-передачи товара, акта об оказании услуг, форма заказа (заявки), спецификации, техническое задание, иные приложения к договору).
Какие условия включить в договор?
Договор считается заключённым, если стороны в требуемой форме достигли соглашение по всем существенным условиям договора. При отсутствии таких условий (недостижения соглашения по ним) договор считается незаключённым и не порождает правовых последствий.
«Существенными», согласно ГК РФ, являются:
- условия о предмете договора;
- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также
- все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Все остальные условия относятся к «обычным» и включаются в текст договора на усмотрение сторон. Они не влияют на сам факт заключения договора, но необходимы для полноценного регулирования отношений его сторон.
Основные пункты договора
Предмет договора – это формулировка существа взаимных обязательств сторон, то есть того, что стороны должны сделать, какие действия совершить, какой товар передать, какую услугу оказать или какие работы выполнить.
Условие о сроке подразумевает, что обязанная сторона должна выполнить принятые на себя обязательства к определённому сроку (полностью или поэтапно). Нарушение сроков будет основанием для применения к нарушившей стороне мер ответственности (например, начисления неустойки), а в некоторых случаях – расторжения договора.
Если планируется передача вещи или результата работы, важно также прописать порядок приема-передачи такой вещи или сдачи-приемки результата работ.
Особое внимание следует уделять положениям о цене договора и порядке расчетов . В соответствующем разделе должны быть указаны: способ платежа (напр., безналичный банковский перевод, аккредитив и др.); сумма, валюта расчетов, сроки осуществления платежей (кроме случаев, когда составляется рамочный договор, а платежи осуществляются на основании отдельных заявок/спецификаций). В случае, если оплата осуществляется не единовременно, приводится соответствующий график платежей.
При желании указать сумму договора в иностранной валюте следует учитывать положения статьи 317 ГК РФ, согласно которой денежные обязательства должны быть выражены в рублях, а указание эквивалентной суммы в иностранной валюте возможно, опять же, при условии оплаты в рублях (по официальному курсу иностранной валюты на день платежа либо по курсу и на дату, определённые договором).
Также необходимо иметь в виду нормы Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» о том, что валютные операции между резидентами РФ по общему правилу запрещены; тогда как валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений.
В разделе «Ответственность сторон» желательно чётко прописать взаимоприемлемые формулировки о том, какие санкции вы можете применить к контрагенту в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) им договора, и какие санкции могут быть применены к вам в случае аналогичных нарушений с вашей стороны. Часто данный раздел ограничивается лишь указанием, что стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ.
Из пунктов, посвященных расторжению договора , должно быть ясно, в каких случаях вы имеете право на расторжение договора в одностороннем порядке. Здесь же должны быть прописаны финансовые последствия досрочного расторжения договора для каждой из сторон.
В разделе «Порядок разрешения споров» следует обозначить согласованные сторонами способы урегулирования споров, могущих возникнуть из их отношений в рамках данного договора. Среди таких способов:
- переговоры и консультации;
- досудебный претензионный порядок;
- разрешение споров в третейском суде;
- разрешение споров в суде (арбитражном суде, суде общей юрисдикции).
Обычно выбирается несколько последовательных способов, например, сначала переговоры, а в случае невозможности разрешения спора путём переговоров – суд, либо сначала – обязательный претензионный порядок, затем – суд.
В договоре стороны вправе самостоятельно определить суд (или третейский суд), в котором будут рассматриваться их споры. В этом случае нормы процессуального законодательства о подсудности не будут применяться (кроме случаев исключительной подсудности).
Иные положения договора
В случаях, когда это имеет смысл, в договор целесообразно включить раздел «Определения» , в котором даётся расшифровка всех наиболее значимых терминов, используемых в тексте (в ином случае терминам следует давать определение при их первом упоминании в договоре). Далее необходимо соблюдать единство употребления терминов во всем тексте договора.
В договорах в сфере предпринимательской деятельности, корпоративных договорах, договорах об отчуждении акций/долей всё большее значение приобретают заверения об обстоятельствах . В них стороны фиксируют все значимые для данной сделки факты (исходные обстоятельства), истинные на момент заключения договора. Это могут быть заявления о том, что заключение стороной договора не будет противоречить её учредительным документам, текущим обязательствам и (или) нормам закона; что сторона находится в надлежащем финансовом состоянии; что она имеет необходимые разрешения и лицензии; что соответствующее имущество свободно от каких-либо прав третьих лиц, обременений, на него не наложен арест и т.п.
Всем известное условие о «форс-мажоре» (обстоятельствах непреодолимой силы) как основании для освобождения стороны от ответственности приводится в договоре как правило после положений об ответственности сторон. Сразу отметим, что применяется оно крайне редко. Кроме того, важно помнить, что под категорию «форс-мажора» нельзя подвести всё, что угодно. Толкование данного термина давно сложилось в деловой и судебной практике, а сам факт возникновения форс-мажорных обстоятельств должен иметь официальное документальное подтверждение. Например, форс-мажором не могут быть признаны такие факторы, как неблагоприятное изменение законодательства, резкое повышение цен на рынке, отзыв лицензии, неплатежеспособность стороны договора и тому подобные обстоятельства.
Положения о конфиденциальности призваны защитить сведения о договоре и его сторонах от разглашения и несанкционированного доступа третьих лиц.
Нормы договора, которые можно условно назвать «техническими», например, о порядке внесения в договор изменений, способах коммуникаций сторон (направления уведомлений), языке договора, количестве экземпляров и т.п. - целесообразно вынести в раздел «Заключительные положения».
Раздел «Реквизиты сторон» обычно включает имена и фамилии, названия компаний, адреса места жительства или местонахождения, имена директоров/представителей юридических лиц, реквизиты банковских счетов.
Подписи сторон проставляются в конце текста договора, а также, желательно, на каждой его странице.
Можно ли использовать шаблоны договоров?
На практике степень проработки договора может быть различной – от почти «шаблонного» варианта до договора, максимально индивидуализированного для нужд сторон. Она может зависеть от цены договора, его значимости или уровня юридической подготовки составителей.
В Интернете предлагаются тысячи образцов договоров очень разного качества и актуальности. Поэтому, к использованию типовых форм (шаблонов) договоров необходимо подходить с осторожностью. Годность и применимость формулировок из типовых форм должна определяться каждый раз индивидуально, с учетом специфики планируемой сделки и действующего законодательства.
Если вы решили прибегнуть к типовой форме требуемого договора, желательно пользоваться признанными информационно-правовыми системами или авторитетными правовыми Интернет-ресурсами. Однако, если и в этом случае вы чувствуете себя не уверенно, рекомендуется всё же обратиться за помощью к юристу.
Чего следует избегать при составлении договора?
В тексте договора желательно избегать:
- расплывчатых формулировок. Все положения договора должны быть однозначными, то есть исключающими двойное или множественное толкование;
- положений, не имеющих никакого практического значения или помещаемых исключительно в силу традиции. Это неоправданно увеличивает объём договора и отвлекает внимание от его сути. Договор должен содержать только необходимую информацию;
- сплошного переписывания норм ГК РФ (если условия договора совпадают с нормами закона, можно ограничиться ссылкой);
- злоупотребления юридическим языком, малопонятными терминами и оборотами, отсылочными нормами, примечаниями мелким шрифтом и т.п. Содержание такого договора может оказаться просто непонятным для людей, не обладающих специальной подготовкой. С другой стороны, договор, составленный на разговорном языке, выглядит непрофессионально, что может негативно отразиться на возможностях дальнейшей защиты ваших интересов в суде. Поэтому нужно стараться находить компромисс между удобочитаемостью и неизбежной спецификой юридического языка.
Перед подписанием договора
В заключение напомним о нескольких важных моментах, о которых нужно помнить при составлении и подписании договора.
- Обязательно и целиком читайте финальную версию договора, которую предстоит подписывать. Фиксируйте и озвучивайте любые неясности, противоречия и несогласованные ранее моменты.
- Тщательно проверяйте верность существенных условий – о предмете договора (совпадает ли он с вашими намерениями и с тем, что обещает ваш контрагент), денежных суммах, сроках, правах, обязанностях, а также полноту и верность реквизитов сторон (включая персональные данные, наименования, адреса, платёжные реквизиты).
- Проверьте полномочия лица, подписывающего с вами договор.
- Заблаговременно проконсультируйтесь с юристом, предоставив ему проект договора для изучения на предмет соответствия закону и вашим интересам, а лучше – изначально поручите составление договора профессиональному юристу.
В соответствии с п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703, ст. 726 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) предметом договора подряда признается работа и ее результат . Подлежащая выполнению работа определяется через ее содержание и объем . Данные понятия содержатся только в нормах о строительном подряде, однако используются и при согласовании предмета договора подряда на выполнение других видов работ.
Если предмет договора подряда не согласован договор может быть признан незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Однако, если заказчик полностью или частично принял исполнение по договору или другим образом подтвердила его действие, он не вправе требовать признания договора незаключенным, так как это может противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 432 ГК РФ).
Содержание работы по договору подряда
Данное условиеопределяет, какая именно работа подлежит выполнению по договору подряда и какие действия в рамках этой работы должен совершить подрядчик.
- изготовление вещи из собственных материалов подрядчика;
- изготовление вещи путем переработки вещи (материала) заказчика;
- обработка вещи, предоставленной заказчиком;
- выполнение иной работы, имеющей овеществленный (материально выраженный) результат, который передается заказчику, например, установка, сборка или разборка вещи, предоставленной заказчиком.
В связи с этим при согласовании содержания требуется определить также и результат работы.
Для согласования содержания работы сторонам рекомендуется определить в договоре следующее:
- перечень работ, подлежащих выполнению, и их состав;
- передаваемую подрядчику вещь (в случае заключения договора на обработку вещи).
Если стороны не согласовали условие о содержании работы, то предмет договора подряда может быть признан несогласованным.
Объем работы по договору подряда
Является количественной характеристикой выполняемых подрядчиком действий и их результата. Для согласования объема работы стороны должны указать такие сведения, как:
- количество вещей заказчика, подлежащих переработке, обработке, уничтожению (например, объем перерабатываемого сырья, количество подлежащих вырубке деревьев, окрашиваемых деталей или ремонтируемой мебели);
- количество действий, которые должны быть совершены подрядчиком при выполнении работы (например, двойное окрашивание деталей);
- размеры (площадь, величину, толщину и т.п.) вещей, подлежащих обработке, уничтожению, переработке;
- количество новой продукции, подлежащей изготовлению или получаемой в результате переработки.
Стороны могут согласовать объем работы в договоре, в приложениях к нему (смете, календарном плане) или предусмотреть в договоре порядок определения объема.
Опять же, если стороны не указали объем, подлежащий выполнению, они рискуют, что суд признает договор незаключенным.
Результат работы по договору подряда
Признается составной частью предмета договора подряда и подлежит согласованию наряду с содержанием и объемом работы. В противном случае предмет договора может быть несогласованным.
Согласование результата работы необходимо сторонам в том числе для надлежащего определения содержания выполняемой работы, а также ее объема.
Для надлежащего согласования результата работы сторонам рекомендуется:
- учитывать требования к наличию и характеру результата работы;
- определить название и характеристики результата работы;
- указать дополнительные конкретизирующие признаки результата работы.
Задание заказчика на выполнение подряда
Не является самостоятельным условием договора подряда, отличным от его предмета. Поэтому оно считается согласованным, если стороны определили в договоре содержание, объем и результат работы.
Задание может разработать одна из сторон до заключения договора и затем включить его в проект договора. В таком случае задание будет согласовано в момент принятия другой стороной условий данного проекта, т.е. при заключении договора.
Если задание объемно, содержит схемы или таблицы, его можно описать в приложении к договору. Приложение может быть названо по-разному («задание», «техническое задание») или вовсе не иметь названия. Кроме задания заказчика оно может содержать и другие условия: сроки выполнения работы, требования к качеству и т.д. Необходимо, чтобы приложение содержало ссылку на договор и было подписано сторонами.
Рекомендуется установить в договоре порядок передачи разработанного задания. Например, в интересах подрядчика согласовать условие о передаче задания по двустороннему акту, чтобы в случае спора иметь надлежащие доказательства выполнения работы.
Заключение
Таким образом, для согласования условия о предмете договора подряда необходимо определить содержание, объем и результат выполняемой подрядчиком работы. Кроме того, в договоре следует закрепить основные обязанности сторон в соответствии со ст. 702 ГК РФ: обязанность подрядчика выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику и обязанность заказчика принять и оплатить результат работы.
Предмет договора . Предметом договора является обязательство, вытекающее из договора. Представляет собой действия (или бездействие), которые должна совершить обязанная сторона (или воздержаться от их совершения). Договор не может быть заключен без определения того, что является предметом договора.
Например, предметом договора купли-продажи являются действия продавца по передаче товара в собственность покупателя и соответственно действия покупателя по принятию этого товара и уплате за него установленной денежной суммы. Отсутствие в договоре пунктов, регламентирующих действия сторон по передаче товара покупателю, а также принятию и оплате последним товара, компенсируется диспозитивными нормами, определяющими порядок и сроки совершения указанных действий, что означает наличие в договоре купли-продажи существенного условия о предмете договора.
Например, статьей 455 ГК РФ предусмотрены следующие условия договора о товаре:
«1. Товаром по договору купли - продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных статьей 129 настоящего Кодекса.
2. Договор может быть заключен на куплю - продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.
3. Условие договора купли - продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара».
Таким образом, если в отношении какого-либо существенного условия имеется диспозитивная норма, отсутствие в тексте договора пункта, определяющего это условие, не означает, что соответствующее условие отсутствует в договоре. Но в некоторых случаях «законодатель применительно к отдельным разновидностям договора купли-продажи ужесточает требования к заключению условий договора путем исключения возможности определения его существенных условий диспозитивными нормами» (8) Это касается договора продажи недвижимости, где при отсутствии согласованного сторонами условия цены, договор считается незаключенным и не подлежит применению (2, ст. 555)
Условия, необходимые для договоров данного вида . Наряду с условиями, которые признаются существенными по закону, традиционно выделяются существенные условия договора, которые хотя и не признаны таковыми по закону, но необходимы для договоров данного вида. Такие условия обычно «содержатся в самом определении понятия соответствующего вида договора». (8, с. 9)
Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для договоров данного вида. В целом ряде случаев Гражданский Кодекс при регулировании того или иного договора определяет круг его существенных условий. Например, в ст. 1016 (2) указаны существенные условия договора доверительного управления имуществом. К их числу относятся: состав имущества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом и некоторые другие.
Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Для признания условия данного вида в качестве существенного требуется, «чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. … Эта группа условий … имеет правовое значение лишь на стадии заключения договора, каковое полностью утрачивается с момента, когда договор считается заключенным». (8, с. 111)
Обычные условия в отличие от существенных не нуждаются в согласовании сторон:
§ предусматриваются в соответствующих нормативных актах;
§ их числу также относят и «примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати». (5, с. 501);
§ и те обычаи делового оборота, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой. (2, ст. 421, п. 5)
Случайными называют условия, изменяющие либо дополняющие обычные условия. Они приобретают юридическую силу, если включаются в договор.
2.2. Толкование договора
В ходе исполнения договора между сторонами могут возникнуть разногласия относительно смысла того или иного договорного условия. В этих случаях возникает необходимость в толковании договора. Стороны вправе толковать договор по согласованию между собой любым образом, если только это не противоречит действующему законодательству.
Однако нередки случаи, когда смысл того или иного условия договора становится предметом рассмотрения происходящего в суде спора и потому возникает надобность в толковании договора судом.
В настоящее время нормы о судебном толковании включены в ГК (ст.431): «При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон».
Указанные нормы устанавливают, что, в первую очередь принимается во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. Если оно оказывается неясным, суд должен сопоставить соответствующие условия с другими, а также общим смыслом договора. И только во вторую очередь, если описанный выше прием толкования не дает возможности раскрыть содержание договора, суд должен выяснить действительную общую волю сторон с учетом условий договора. В этих случаях суд должен принять во внимание предшествующие договору переговоры и переписку, установившуюся во
взаимоотношениях между сторонами практику, а также обычаи делового оборота, последующее поведение сторон и любые иные обстоятельства.
Таким образом, ГК придерживается приоритета волеизъявления перед подлинной волей стороны во избежание неопределенности в отношениях сторон.
3. Форма договоров
При переходе нашей страны к рыночной экономике резко возросла роль договора, который в большинстве случаев является единственным регулятором взаимоотношений сторон. Поэтому большое значение приобретает надлежащее оформление заключаемого договора.
В действующем Гражданском кодексе Российской Федерации в отличие от законодательства западных стран содержатся достаточно жесткие требования к форме договора. Это объясняется тем, «что еще не преодолена недооценка договора, существовавшая в советский период, когда плановые акты имели приоритетный характер, а договор играл вспомогательную роль». (12)
